DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

l. EPISTEMOLOGIA LA RAZON EN EL DERECHO PENAL
palabras. Olvidamos en el presente cálculo las inadvertencias y los errores de memoria,
a fin de que, al reducirse a cero la probabilidad que nace del proceso escrito, no parezca
que llevamos demasiado lejos la paradoja.. Sobre el nexo entre escritura y sistema in-
quisitivo y entre oralidad y sistema acusatorio, cf., infra, los apartados 41.5 y 41.6.
63. C. Perelman, La specificita della prova giuridica (1959), trad. it. de P. Ne-
gro, en Diritto, morale e filosofia, Guida, Nápoles, 1973, pp. 122-148; A. Falzea,
Accertamento, en Enciclopedia del diritto, cit., 1, 1958, pp. 205-219; M. Nobili, 11 prin-
cipio del libero convincimento, cit., pp. 33 SS. y 43-49; J. Wroblewski, La preuve juri-
dique, cit.; U. Scarpelli, Auctoritas, non veritas facit legem, cit., pp. 34 SS.; M. Taruf-
fo, Aspetti della giustificazione delle decisioni giudiziarie, en L. Gianformaggio y
'
E. Lecaldano (eds.), o. c., pp. 271-275. Cf. también, supra, la nota 25.
64. Así lo establecían, por ejemplo, los artículos 62 y 67 de la Constitutio
Criminalis Carolina de 1532. Sobre las pruebas legales y, en particular, sobre el principio
negativo testis unus, testis nullus, cf., infra, el apartado 10.3 y la nota 29 del cap. 3.
65. *Hay actos que se presentan con la forma de un juicio y valen como normas.
(F. Cordero, Procedura penale, cit., p. 967). Sobre la función garantista de la
*cosa juzgada., cf. F. Cordero, Ideologie del processo penale, Giuffrk, Milán, 1966,
p. 197. En la presunción legal de verdad de la cosa juzgada (res iudicata pro veritate habetur)
se pone de manifiesto el carácter normativo de la comprobación judicial, cuya
«certeza, viene tutelada autorizadamente incluso a costa de su posible falsedad, salvo
en los casos taxativamente previstos por la ley de revisión de la sentencia. De este
modo, la seguridad legal se superpone artificialmente a la inseguridad empírica propia
de toda aserción y, por tanto, de cualquier hipótesis judicial, interviniendo para suplir
la falibilidad de los jueces.
66. «¿Qué es una regla falsa en materia de procedimiento? Es una regla que tiende
a poner en contradicción la decisión del juez y la ley; que constriñe al juez a pronunciarse
en contra de su íntima persuasión, a sacrificar el fondo a la forma, a juzgar
como hombre de ley de muy distinta manera que lo haría como hombre privado. En
este caso, el arte queda condenado por los artistas ... lo que se necesita evitar son las formas,
las reglas que colocan al juez en la necesidad de pronunciar una sentencia contra
su propia convicción, y que hacen del procedimiento el enemigo de la ley sustantiva.
(J. Bentham, Tratado de las pruebas, cit., lib. 1, cap. 11, pp. 12-13). Respecto a los fines
de la fundamentación y la -conformidad con la ley» de la decisión, de la «celeridad», la
«economía>) y la .eliminación de obstáculos superfluos» -añade Bentham en polémica
con las leyes y prácticas de su tiempo-, .el procedimiento parece haber estado dirieido
" hacia fines absolutamente contrarios v como con el deseo de multi~licar los " eastos,
las dilaciones y las vejaciones, mediante el agregado de todo lo que puede hacer
ininteligible» (pp. 12-14),
67. Cf., infra, los apartados 44.5 y 54.
68. F. M. Pagano, Considerazioni, cit., XIII y XIV, pp. 72-75.
69. J. Bentham, o. c., lib. 1, cap. 111, p. 243.
70. F. M. Pagano, o. c., XXVIII, p. 141.
71. J. Bentham, Traité, cit., lib. 1, cap. 111, pp. 243-244: .Pero ¿puede el hombre
de leyes ignorar lo que es conocido por todo el mundo? Indudablemente, no. Sin embargo,
hay que distinguir en él dos seres, extraños uno de otro: el hombre natural y el
hombre artificial. El hombre natural puede ser amigo de la verdad; el hombre artificial
es su enemigo. El hombre natural puede razonar con buen sentido y sencillez; el hombre
artificial no sabe razonar más que con la ayuda de sofismas, suposiciones y ficciones. El
hombre natural puede ir derecho a su objetivo; el hombre artificial no sabe llegar a él
más que mediante vueltas infinitas. Y si le preguntaseis: ;qué hora es?, ;qué tiempo
hace?, sentiría la necesidad de comenzar poniendo dos o tres personas entre vosotros y