DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

III. TEORIA. LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL
79. Estas normas fueron reproducidas en el código penal ruso de 1926, que en el
art. 7 dispuso además que .a las personas que hayan cometido acciones socialmente pe-
ligrosas, o que representen peligro ... se les aplicarán medidas de defensa social de ca-
rácter correctivo, médico o médico-pedagógico.. Y permanecieron en vigor hasta la
promulgación del código penal de 27 de octubre de 1960, que ha restablecido --en
cumplimiento de una ley acerca de los .Principios fundamentales de la legislación
penal» de 25 de diciembre de 1958- tanto el principio de legalidad como el de res-
ponsabilidad personal (art. 3: «Es penalmente responsable y punible sólo la persona cul-
pable de haber cometido un delito, es decir, aquel que ha realizado mediando dolo o
culpa una acción socialmente lesiva prevista por la ley penal». Referencias sustancia-
listas respetuosas de la estricta legalidad en la medida en que son favorables al reo y de
la garantía de la lesividad son por el contrario las contenidas en los arts. 7 y 50 del có-
digo soviético actual, que establecen como eximentes la «escasa relevancia. del hecho
o el «cese de la peligrosidad» de su autor. Avatares semejantes a los de la Unión
Soviética han registrado los ordenamientos penales de los demás países socialistas, en
los que por lo general el principio de legalidad fue suprimido (aunque se restableció des-
pués en muchos casos). Me limito a recordar el art. 25, 3." de la Constitución de la
República popular china de 17.1.1975, que cifra en la «línea de masas* el criterio, pu-
ramente sustancialista, de identificación de la desviación punible («Tanto en el proce-
dimiento de instrucción como en el juicio debe ser aplicada la línea de masas»). Para ul-
teriores referencias, cf. T. Napolitano, Delitti e pene nella societa sovietica, Giuffre,
Milán, 1965, que recoge en apéndice el texto del código penal soviético puesto al día
hasta 1980; G. Vassalli, Nullum crimen, cit., p. 500; F. Bricola, Teoria generale del
reato, cit., pp. 33-35, 75; P. Nuvolone, Pericolosita sociale deli'azione, pericolosita so-
ciale del delinquente e problema della legalita, en Trent'anni, cit., vol. 1, pp. 538-551.
80. Dei reati e delle pene in generale, cit., 1, pp. 65 y 63: %En sustancia la ley
vieja ya no debe aplicarse porque no responde ya a la defensa de las nuevas condiciones
sociales». En apoyo del nuevo principio, Florian alega las opiniones de Enrico Ferri y de
los alemanes Schwarze, Haelschner y Geyer.
81. Véanse los pasajes de Maggiore y de Carnelutti citados aquí en las notas 27
del cap. 2 y 106 del cap. 3. Giuseppe Maggiore, en particular, se lamentaba de que
.está enraizada tan profundamente la forma mentis de la Ilustración en la cultura ju-
rídica, que ni siquiera un código como el nuestro, aun adhiriéndose en algunos aspectos
a la ideología de la revolución, ha podido sustraerse a la fascinación de la máxima nu-
llum crimen sine lege. Hay que decir sin embargo que también en Italia, con la incesante
marcha adelante de la revolución, la religiosidad fanática por la famosa máxima ilus-
trada pierde día a día cada vez más terreno. Muchos son los juristas que se las ingenian
para evadir, en el terreno del derecho positivo mismo, las barreras que prohíben la ana-
logía; y muchísimos los que reclaman la extirpación del código del anacrónico principio
definido con justicia como la magna charta del delincuente- a semejanza de lo
que ha hecho la legislación soviética y la ley alemana de 28.6.1935n (Diritto penale to-
talitario, cit., p. 158).
82. Cf. el estudio de R. Guastini, Completezza e analogia. Studi sulla teoria ge-
nerale del diritto italiana del primo novecento, en .Materiali per una storia della cultura
giuridica», VI, 1976, pp. 513-591. La interpretación de la ley penal por analogía es ad-
mitida también por K. Binding, Compendio, cit., 21, pp. 124-126.
83. Sobre la pena de muerte se pueden obtener amplias reseñas históricas y de
derecho comparado en K. J. Mittermaier, Die Todesstrafe (1862), trad. fr. de N. Le-
ven, De la peine de mort, Marescq, París, 1865; G. Crivellari, Il codice penale, cit., 11,
pp. 17 SS.; R. de Rubeis, Morte (pena di), en 11 Digesto italiano, cit., XV, 2, 1904, pp.
948 SS.; F. Carfora, Pena, ibid., XViII, 2, 1906, pp. 1440 SS.; M. A. Vaccaro, Genesi e