DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

punto de vista radicalmente externo y desde abajo respecto a los sis-
temas existentes: la cultura marxista, libertaria y revolucionaria antes
de la toma del poder y transformada después en pura ideología de le-
gitimación de los nuevos estados y poderes «socialistas*. Aquí la
quiebra ha sido total: aunque sólo sea porque la cultura socialista no
había desarrollado, ni siquiera en el plano teórico y normativo, nin-
gún proyecto jurídico e institucional. El rechazo en bloque de todos
los principios teóricos y de todas las conquistas políticas y jurídicas de
la tradición liberal y la vaga utopía de un estado bueno destinado a
autodisolverse hicieron posible por el contrario eludir ab origine el
problema de los límites de los poderes estatales. Y esto permitió a los
socialismos realizados las perversiones totalitarias que todos conoce-
mos sin siquiera la carga de tener que desmentir una inexistente teoría
del derecho. En el derecho penal, por ejemplo, la idea del ((intercam-
bio de equivalentes., tomada en préstamo del derecho civil con poco
más que un juego de palabras - el intercambio entre delito y pena, o
sea, la pena como precio del delito-, sirvió para descalificar todo el
sistema de las garantías jurídicas. Y en todo el derecho público la ilu-
sión de un poder bueno legitimado por su fuente ha producido, en vez
de la fabulada extinción del estado, la extinción de cualquier función
garantista del derecho.
De todas las divergencias entre deber ser y ser o entre normativi-
dad y efectividad que hemos examinado, sin duda la más llamativa es,
en suma, la que existe entre doctrinas de fundamentación externa e
ideologías de legitimación que remiten a ellas: hasta el punto de que
hay que hablar de una verdadera cesura entre unas y otras. Añadiré
que la relativa similitud entre los itinerarios de las dos grandes cultu-
ras políticas de la edad moderna está paradójicamente en el origen de
las incomprensiones que siempre las han separado. Cada una de ellas
ha dirigido justamente sus críticas a las realizaciones históricas de la
otra, sucediéndose sin embargo indebidamente de ellas la descalifica-
ción también de sus ascendencias teóricas y axiológicas. Así, ha ocu-
rrido que la cultura marxista ha confundido durante mucho tiempo el
liberalismo ilustrado y reformador con el conservador, atacando al
primero casi más que al segundo como falsa conciencia y juego con
trampas. Es como atacar a Marx sobre la base de Visinskij: que es lo
que realmente ha sucedido en la parte opuesta, mediante la desca-
lificación del marxismo teórico a la luz de los socialismos reales.
Naturalmente, no se ha tratado sólo de errores metodológicos, sino
también de operaciones propagandísticas dirigidas a tapar los defectos
prácticos de cada sistema con los del otro.
La rehabilitación del punto de vista externo del que partieron las
dos culturas de la transformación en que se ha dividido la filosofía po-
lítica moderna representa, por lo demás, el presupuesto de cualquier
doctrina democrática del derecho y del estado. En el plano metodo-
lógico, aquélla comporta sobre todo el reconocimiento del carácter