DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

II. AXlOLOGlA LAS RAZONES DEL DERECHO PENAL
los nacidos con defectos, o afectados por enfermedades incurables, contagiosas, etc.';
pero aprueba, con algunas 'reservas formales', la propuesta de un tal Edgar, ¡que pre-
tendería castrar a los reincidentes y a los locos! ... ¡Sería un sustitutivo penal verdade-
ramente maravilloso! Al proponer Edgar su proyecto de ley al parlamento de Michigan,
debe haber pensado ciertamente en estas palabras de Garofalo: 'No castigar a los
hijos de los delincuentes, sino impedir que nazcan: producir con la muerte del delin-
cuente o con el aislamiento perpetuo una selección artificial, a resultas de la cual me-
jorará la raza humana'. (Diritto penale, cit., p. 81).
157. .No hay delito sino delincuente., proclama Enrico Ferri (1 nuovi oriz-
zonti del diritto e dellu procedura penale, Zanichelli, Bolonia, 1881, p. 4). Y Liszt: «no
el acto, sino el autor es merecedor de pena.; .la finalidad del castigo no está constituida
por el delito, sino por el delincuente; no el concepto, sino el individuo. (Strafrechtliche,
cit., vol. 11, p. 170). Será brevísimo el paso que conducirá a las doctrinas penales nazis
del tipo de autor.
158. Se puede entender por .tratamiento-, según la definición propuesta por Alf
Ross, cualquier medida que .no apunta ni a infligir un sufrimiento ni a expresar un re-
proche, sino sólo --amo el tratamiento de una pulmonía- a modificar oportunamente
el organismo psico-físico del individuo,> (o. c., p. 70).
159. El carácter indeterminado de la medida de la pena, librada a la discrecio-
nalidad del que supervisa el arrepentimiento o la curación del reo, es el rasgo común de
todas las estrategias de la prevención especial. Recuérdense, además de los pasajes ci-
tados de Moro, Henke, Roeder, Carnelutti, Liszt y Garofalo, E. Ferri, o. c., pp. 835 SS.;
Id., Principi di diritto criminale (1928), trad. cast. de J. A. Rodríguez Muñoz, Principios
de derecho criminal. Delincuente y delito en la ciencia, en la legislación y en la
lurisprudencia, Reus, Madrid, 1933, pp. 310-353; R. Garofalo, o. c., pp. 449-4.54;
E. Florian, o. c., pp. 119-120; F. Grispigni, Diritto penale, cit., pp. 129 SS.;
E. Pasukanis, o. c., pp. 155 SS. El principio de la indeterminación de la pena se enuncia
por otra parte en el art. 8 del Estatuto de la Unión Internacional de Derecho Penal pro-
movida por Liszt, Prins y van Hamel. Según M. Pavarini, La crisi della preuenzione spe-
ciale, cit., pp. 287-291, la non fixed sentence habría causado en los Estados Unidos un
recrudecimiento de las condenas ejemplares, orientadas cada vez con más frecuencia a
la aplicación de los máximos de pena; al mismo tiempo el dominio de la cultura co-
rreccional y el fracaso de la cárcel como medio de corrección habrían favorecido la di-
fusión de instituciones públicas y privadas de control y de resocialización extra-penal,
con un incremento de la tasa global de represión.
160. La doctrina de la enmienda informa el art. 27 de la Constitución italiana,
según el cual las penas ((deben tender a la reeducación del condenado*. La doctrina de
la defensa social, que se fija mucho más en la peligrosidad del reo que en el delito, iris-
pira por el contrario la disciplina de las medidas de seguridad introducidas en el códi-
go Rocco y avaladas por el art. 25.3 de la Constitución italiana.
161. On Liberty (1861), trad. cast. de P. de Azcárate, Sobre la libertad, Alianza
Madrid, 'l981,I, p. 66: