DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

Capítulo 12
EL SUBSISTEMA PENAL DE EXCEPCION
52. Emergencia penal, razón de estado y estado de derecho
1. Emergencia y estado de excepción. La excepción y la regla. El
análisis desarrollado en los dos capítulos precedentes ha puesto en
claro un cambio de paradigma del sistema penal italiano durante los
años setenta y ochenta y una acentuación de su discrepancia respecto
del modelo de legalidad penal diseñado en la Constitución y heredado
de la tradición liberal. No comprenderíamos, sin embargo, la natura-
leza de este fenómeno si no identificáramos sus raíces en la legislación
de excepción y en la jurisdicción no menos excepcional que en estos
mismos años han alterado tanto las fuentes de legitimación política
del derecho penal como sus principios inspiradores. La cultura de la
emergencia y la práctica de la excepción, incluso antes de las trans-
formaciones legislativas, son responsables de una involución de nues-
tro ordenamiento punitivo que se ha expresado en la reedición, con
ropas modernizadas, de viejos esquemas sustancialistas propios de la
tradición penal premoderna, además de en la recepción en la actividad
judicial de técnicas inquisitivas y de métodos de intervención que
son típicos de la actividad de policía. De esta regresión interesa ahora
señalar qué aspectos se han consolidado -más allá de su profesada
naturaleza «especial. o excepcional»- en normas, prácticas y cul-
turas que han entrado a formar parte de la administración de justicia
ordinaria y de las mismas estrategias legislativas dirigidas en estos
años a promover la superación de la emergencia.
La alteración de las fuentes de legitimación ha consistido precisa-
mente en la asunción de la excepción o de la emergencia (antiterro-
rista, antimafia o anticamorra) como justificación política de la rup-
tura o, si se prefiere, del cambio de las reglas del juego que en el
estado de derecho disciplinan la función penal. Esta concepción de la