DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

5. SI Y POR QUE CASTIGAR, PROHIBIR Y JUZGAR LAS IDEOLOGIAS PENALES
fin de imprimir un mayor horror a ese crimen, y de que los padres queden en virtud de
ello aún más apartados del deseo de cometerlo'? En nombre de la salud pública el decreto
10 de 12 de marzo de 1803 autorizaba a un tribunal extraordinario a castigar a
los delincuentes políticos incluso por delitos no previstos por las leyes; y precisamente
en nombre de ese principio la ley de 22 de pradial del año 11 condenaba a muerte a los
encubridores de los mismos delincuentes políticos. Siempre por la defensa social el código
francés de 1810 contempla el crimen de 'non révélation de ccimplot'. ;Se trataba
entonces de tiempos y circunstancias excepcionales? Pues bien, consúltense los actuales
anales del militarismo francés, y también un poco los de la política de otros países ... y
dígase después cuántas infamias no se habrán cometido y se cometen bajo el torvo estandarte
de la defensa social y sus equivalentesn (Diritto penale, cit., p. 78).
141. E. Ferri, Sociologia criminale, cit., p. 526; R. Garofalo, o. c., p. 249: .El
medio penal ha de estar determinado por la posibilidad de adaptación del reo, es
decir, por el examen de las condiciones de existencia en las que puede presumirse que
cese de ser temible*; E. Pasukanis, o. c., p. 159: .La pena supone un tipo legal delictivo
fijado con precisión, mientras que la medida de defensa social no tiene necesidad de
ella ... La medida de defensa social es, por el contrario, un puro expediente de conformación
a un fin y, como tal, puede ser determinada por reglas técnicas. Estas reglas
pueden ser más o menos complejas, según que el fin sea la eliminación mecánica del individuo
peligroso o su reeducación..
142. El fin de la pena, dice Grolman, es disuadir al reo de cometer nuevos delitos,
y este fin no ha de confundirse con el de la intimidación también de quien no los ha
cometido, que es por el contrario el fin de la ley penal (K. Grolman, Grundsatze der
Kriminalrechtswissenschaft, nebst einer systematischen Darstellung des Geistes der
deutschen Kriminalgesetze [1798], reimp., Detlev Auvermann KG, Glashütten i. T.,
1970, 108-110, pp. 50-51). La consecuencia que de ello extrae Grolman es que la pena,
como medio de intimidación de cada reo en particular, ha de establecerse caso por caso
y que por consiguiente ha de dejarse a los jueces amplios márgenes de arbitrio (Willkür)
o si se quiere de discrecionalidad (Ermessen) (ibid., 132-133, pp. 60-61). Sobre el
pensamiento de Grolman, cf. M. A. Cattaneo, La dottrina penale di Karl Grolman, cit.,
pp. 261-347. Entre los precursores de la doctrina de la .prevención especial* de
Grolman, Cattaneo señala a Malblanc, Schaumann, Wieland, Kleinschrod, Tittmann,
Almendingen y sobre todo a Stübel (ibid., pp. 271-272). Pero recuérdese también a Vico
(supra, notas 120 y 121).
143. Grundsütze, cit., 105-106, pp. 49-50.
144. La idea de fin en el derecho penal (conocida con el nombre de .Programa
de Marburgo.), cit., p. 112: *Corrección, intimidación, neutralización: éstos son,
pues, los inmediatos efectos de la pena, los móviles que subyacen en ella y mediante los
cuales protege los bienes jurídicos. «1) Corrección de los delincuentes que necesiten corrección
y capaces de ella; 2) Intimidación de los delincuentes que no necesiten de corrección;
3) Neutralización de los delincuentes no susceptibles de corrección,) (ibid.,
p. 115). La distinción reaparece en F. von Liszt, Tratado de Derecho penal, cit., tomo 11,
14. DD. 9-10. donde se reserva a los delincuentes [[ada~tables* la intimidación-en-
> .L
mienda. mientras aue los ~inada~tables. son destinados a m roce di mi en tos de selección
artificial dirigidos a procurar su *inoculización [sic; debe decir: inocuización] coactiva.
(Unschadlichmachung). La idea de la ~~individualización» de la pena en sede judicial, así
como la de su armonización