DERECHO Y RAZÓN TEORÍA DEL GARANTISMO PENAL. LUIGI ...

1 1 EL SUBSISTEMA PENAL DE POLlClA
parte de las prisiones de Europa, los calabozos son los peores locales del estableci-
miento, y en ellos se trata peor al ciudadano a quien ampara la presunción de ser ino-
cente, que al culpable ya condenado.. El principio de no aflictividad de la prisión pre-
ventiva fue también consagrado por el art. 9 de la Declaración de derechos de 1789:
aya que todo hombre es presuntamente inocente basta que no sea declarado culpable,
si se entiende que es indispensable arrestarlo, debe castigarse severamente por la ley
cualquier rigor innecesario para asegurar su personan. El art. 277 del nuevo código de
procedimiento reconoce formalmente el principio: ,,Las formas de ejecución de las
medidas deben salvaguardar los derechos del imputado cuyo ejercicio no sea incom-
patible con las exigencias cautelares del caso concretos.
16. Sobre la asimilación de la custodia preventiva a la tortura, véanse los textos
de Carmignani, Carrara y Nicolini de la nota 40 del cap. 9.
17. Cf., por todos, F. Antolisei, o. c., pp. 546-548; A. de Marsico, Natura e scopi
delle misure di sicurezza, en «Rivista di Diritto penitenziariom, 1933, pp. 1288 SS., y, re-
cientemente, G. Pagliaro, Principi di Diritto penale, cit., pp. 679 SS. La misma tesis es la
mantenida por Pietro Nuvolone, que, sin embargo, considera .acto jurisdiccionaln la
aplicación de las medidas de prevención, y excluye toda -diferenciación conceptual*
entre las dos categorías de medidas, que, por otra parte, trata conjuntamente (Misure di
prevenzione e rnisure di sicurezza, en Enciclopedia del Diritto, cit., XXVI, 1976, pp.
649 y 633).
18. Sobre estas formas de *reclusión perpetua de bata blanca* por enfermedad
mental sobrevenida, posterior al juicio o a la pena, véanse las hermosas páginas de
1. Cappelli, Gli avanzi della giustizia, cit., pp. 68-82, que recogen numerosos y terrorí-
ficos casos de enajenados olvidados a veces durante decenios en los manicomios judi-
ciales.
19. Instituciones análogas se pueden encontrar en los ordenamientos premoder-
nos. Véanse, p. ej., las referencias a la relegatio romana y a las ciudades-asilo* bíblicas
en la nota 125 del cap. 7. Huellas de la antigua relegación se encuentran en Francia, en
los edictos de 1862 y 1715 y, más tarde, en una ley de noviembre de 1815 (M. Carnot,
Commentatre sur le code pénal, Warée, París, 1823, tomo 1, p. 45). El Code pénal de
1810 instituyó la .vigilancia especial de la alta policía. (art.ll), que suponía el pago de
una caución o bien que el condenado quedaba «a disposición del Gobierno, que tiene el
derecho de ordenar el extrañamiento del individuo de un cierto lugar, su residencia con-
tinuada en un lugar determinado. (art. 44), y que se aplicaba en algunos delitos como
pena principal (arts. 100, 107, 108 y 138) y, más frecuentemente, como medida subsi-
guiente a los trabajos forzados y al destierro (arts. 47 y 48) o a la reclusión por delitos
contra la seguridad del estado (art. 49), así como por los de rebelión (art. 210), inten-
to de fuga (art. 246), extorsión (art. 308), atentado a las buenas costumbres (art.
335), secuestro (art. 343), hurto (art. 401) y promoción de huelgas, aun en grado de
tentativa (art. 446). Se añadía también a las agravaciones de la pena previstas para los
reincidentes (art. 58). En cuanto al estado del vagabundo y del ocioso, fue configurado
por el código de Napoleón, al igual que hicieron las demás legislaciones europeas, di-
rectamente como delito (arts. 269 y 271).
20. La cita está recogida por 1. Mereu, Cenni storici sulle rnisure di prevenzione,
cit., p. 197. Sobre el derecho de Saboya relativo a las medidas de prevención, véanse
también G. de Rosa, Sicurezza, cit., pp. 363 SS.; S. G. Pene Vidari, o. c., pp. 63-72.
Recuérdese que Cesare Beccaria había dedicado a los ociosos un capítulo entero de De
los delitos y de las penas, cit., XXIV, p. 67: .Llamo ocio político aquel que no contri-
buye a la sociedad ni con el trabajo ni con las riquezas, que adquiere sin perder nunca.. .
No es ocioso políticamente quien goza el fruto de los vicios o de las virtudes de sus ma-
yores y vende por placeres actuales el pan y la existencia a la industriosa pobreza, quien