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BITENCOURT, Cézar Roberto. Tratado de Direito Penal - Parte Geral

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que o legislador abre um gran<strong>de</strong> crédito aos juízes na<br />

hora <strong>de</strong> realizar o cálculo da pena, ampliando sua<br />

ativida<strong>de</strong> discricionária. Contudo, como<br />

discricionarieda<strong>de</strong> não se confun<strong>de</strong> com arbitrarieda<strong>de</strong>,<br />

nosso Código <strong>Penal</strong> estabelece critérios a serem<br />

observados para a fixação da pena. Como afirmava<br />

Hungria 18 , “o que se preten<strong>de</strong> é a individualização<br />

racional da pena, a a<strong>de</strong>quação da pena ao crime e à<br />

personalida<strong>de</strong> do criminoso, e não a ditadura judicial, a<br />

justiça <strong>de</strong> cabra-cega...”. Assim, todas as operações<br />

realizadas na dosimetria da pena, que não se resumem a<br />

uma simples operação aritmética, <strong>de</strong>vem ser<br />

<strong>de</strong>vidamente fundamentadas, esclarecendo o<br />

magistrado como valorou cada circunstância analisada,<br />

<strong>de</strong>senvolvendo um raciocínio lógico e coerente que<br />

permita às partes acompanhar e enten<strong>de</strong>r os critérios<br />

utilizados nessa valoração.<br />

No entanto, a individualização da pena, segundo a<br />

Constituição (art. 5º, XXXIX e XLVI), encontra seus<br />

limites na lei ordinária. Por isso, é inconstitucional<br />

<strong>de</strong>ixar <strong>de</strong> observar os limites legais, por violar os<br />

princípios da pena <strong>de</strong>terminada e da sua<br />

individualização, incluindo-se, por conseguinte, nessa<br />

vedação <strong>de</strong>ixar <strong>de</strong> aplicar atenuante legal, mesmo sob<br />

o pretexto <strong>de</strong> que a pena-base não po<strong>de</strong> ser fixada<br />

abaixo do mínimo cominado, posto que o art. 65

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